Может ли учредитель быть работником ооо

Полная информация на тему: "Может ли учредитель быть работником ооо". Здесь собран полезный материал по теме из авторитетных источников. После прочтения вы можете задать оставшиеся вопросы дежурному юристу.

Может ли учредитель быть работником ооо

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

«Лекторы – ведущие эксперты, непосредственные разработчики законов:
В. В. Витрянский, Л. Ю. Михеева, Е. А. Суханов, А. А. Маковская. Принять участие можно очно/ онлайн или в записи, в любой точке страны!»

Может ли в ООО на УСН учредитель выполнять функции директора без заключения трудового договора и не получать зарплату (сотрудников нет, деятельность временно не ведется)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Трудовой договор с руководителем организации заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником этого юридического лица.
Любому работнику, включая и руководителя организации, работодатель обязан выплачивать заработную плату. При этом законодательством не предусмотрено исключений и для ситуации, когда организация не осуществляет никакой экономической деятельности.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Панова Наталья

Ответ прошел контроль качества

15 ноября 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2020. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected]

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected] Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Источник: http://www.garant.ru/consult/work_law/1307488/

Учредители как работники организации

Трудовое законодательство регулирует трудовые отношения между работодателем и работником (ст. ст. 11, 15 Трудового кодекса). По сути, трудовые отношения — это выполнение определенной работы в пользу работодателя, которые оформляются трудовым договором (ст. 15 ТК РФ). Но может ли единственный учредитель общества выступать работодателем по отношению к себе?

Такое невозможно в отношении индивидуальных предпринимателей, но организация — это самостоятельный субъект предпринимательства, юридическое лицо. Разделить предпринимателя и физлицо невозможно, поэтому трудовой договор ИП сам с собой подписывать не может. С юрлицами ситуация иная.

Правовое положение, права и обязанности самой компании и ее участников регулируются Гражданским кодексом, а также Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (далее — Закон об ООО).

Учредитель (учредители) по отношению к обществу имеют обязательственные права либо вещные права на имущество (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Юридическое лицо имеет самостоятельные гражданские права и обязанности. Оно приобретает и осуществляет свои права и обязанности через органы управления (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Подчеркнем еще раз, юридическое лицо является самостоятельным субъектом.

Высшим органом управления общества является общее собрание участников. Уставом может предусматриваться создание совета директоров (наблюдательного совета), который будет определять основные направления деятельности ООО, другие вопросы, связанные с бизнесом. То есть совет директоров — своеобразная вторая ступень в управлении организацией. Компетенция совета директоров оговаривается уставом ООО (ст. 32 Закона об ООО).

Конечно, в случае с единственным участником ни о каком собрании или совете директоров речи быть не может. Он самостоятельно принимает решения, издав соответствующий документ, но это не отменяет его правового положения. Он остается учредителем, который по отношению к обществу имеет обязательственные права, и от своего имени (то есть являясь учредителем) не может осуществлять текущее руководство компанией.

В сделках, различных документах не фигурируют учредители, все приказы, распоряжения подписываются руководителем (единоличный исполнительный орган), которого назначают учредители. Как правило, текущее руководство осуществляет один человек (генеральный директор, президент и т.п.). Учредители на общем собрании избирают директора. Он может быть как из числа участников, так и не из их числа (ст. 91 ГК РФ, ст. 40 Закона об ООО).

Директор осуществляет функции по руководству — заключает сделки, издает приказы, иными словами, вступает в трудовые отношения с обществом. Статьей 40 Закона об ООО прямо предусмотрена обязанность общества заключить договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

Закон четко разграничивает статус юрлица, учредителя, руководителя (что отсутствует в отношении ИП и нередко создает проблемы в решении различных вопросов). Стороной в трудовом договоре (работодателем) является юридическое лицо. В ситуации с единственным учредителем он подписывает трудовой договор от имени юрлица и выступает как орган управления обществом.

Обратимся к трудовому законодательству. Трудовые отношения возникают на основании подписанного трудового договора в результате избрания гражданина на должность, назначения на должность или утверждения в должности (ст. 15 ТК РФ). Таким образом, решение единственного учредителя о назначении на должность уже говорит о возникновении трудовых отношений, а значит, составить договор необходимо.

Мнение ведомств в отношении трудового договора с учредителем

В вопросе правомерности заключения трудового договора с руководителем, который является единственным учредителем, существует также противоположное мнение.

Четыре года назад Роструд в Письме от 28 декабря 2006 г. N 2262-6-1 указал на невозможность заключения трудового договора в рассматриваемой ситуации. Аргумента два.

Первый — нормы Трудового кодекса. Дело в том, что особенности труда руководителя организации регулируются гл. 43 Трудового кодекса. При этом в ст. 273 Трудового кодекса говорится, что нормы данной главы не распространяются на руководителей, являющихся единственными участниками организации.

Второй — контракт не может подписываться одним и тем же лицом со стороны работника и работодателя.

Аналогичной позиции придерживается Минздравсоцразвития. В Письме от 18 августа 2009 г. N 22-2-3199 указано, что управленческая деятельность в данной ситуации осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Единственный участник должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д.

Минфин России возможность заключения договора не рассматривает, а ссылается на указанное выше Письмо Минздравсоцразвития. В Письме от 7 сентября 2009 г. N 03-04-07-02/13 говорится о «зарплатных» налогах с выплат единственному учредителю. Все просто: если трудовой договор заключается, все налоги и взносы начисляются; когда договора нет, то и начислений не будет. Это Письмо финансистов налоговая служба направила в региональные управления для использования в работе (Письмо ФНС России от 16 сентября 2009 г. N ШС-17-3/[email protected]).

Читайте так же:  Налоговая перерегистрация ооо

Аргументы чиновников не выдерживают критики. Статья 273 Трудового кодекса действительно запрещает опираться на положения гл. 43 Трудового кодекса, но она не ограничивает применение остальных норм трудового права. О подписании договора с обеих сторон одним и тем же лицом мы говорили выше. Это не противоречит законодательству. В этой ситуации гражданин выступает в разных ипостасях. Что касается ст. 182 Гражданского кодекса, которая запрещает совершение сделок в отношении себя лично, на трудовые отношения эта норма не распространяется (ст. 2 ГК РФ). Работодателем является не участник (учредитель), а юридическое лицо, поскольку именно оно самостоятельно приобретает права и исполняет обязанности как работодатель. Такой подход целиком поддерживают суды (Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 апреля 2009 г. по делу N А21-6551/2008, Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 июня 2009 г. N Ф04-3568/2009(8931-А70-48)).

Единственному учредителю зачастую будет удобно принять разъяснения чиновников и отказаться от трудового договора с руководителем. В этом случае начислять зарплату не придется. Доходом учредителя-директора будут дивиденды. Тем не менее такой подход идет вразрез с нормами законодательства.

Зарплата руководителя организации

Трудовой договор заключен, директор исполняет определенные трудовые функции, а значит, ему должна начисляться зарплата. Эти выплаты включаются в расходы на оплату труда. Не играет роли режим налогообложения (общий, УСН). Налогооблагаемая выручка уменьшается на сумму вознаграждений в пользу работников, предусмотренных трудовыми договорами (ст. 255 НК РФ). Соответственно, если вознаграждения не предусмотрены трудовым договором, в затраты суммы не включаются (п. 21 ст. 270 НК РФ).

С выплат должны начисляться все «зарплатные» налоги и взносы. Уменьшить «зарплатные» расходы и не нарушить законодательство можно. В ст. 133 Трудового кодекса сказано, что «месячная заработная плата работника, отработавшего за этот период норму рабочего времени», меньше минимума быть не может. С 1 января 2009 г. МРОТ составляет 4330 руб. (ст. 1 Федерального закона от 24 июня 2008 г. N 91-ФЗ). Обычная норма рабочего времени — 40 часов в неделю, но работникам компании можно установить свой график, а именно режим неполного рабочего дня (ст. 93 ТК РФ). В этом случае полный оклад можно не выплачивать. Оплата труда будет пропорциональна фактически отработанному времени. Так что если директор отработал один час в месяц, то и зарплата ему начисляется именно за это время, а не за полный месяц. Эта сумма гораздо меньше чем 4330 руб.

Не выплачивать зарплату вовсе нельзя, так как это будет нарушением трудового законодательства. За выполнение своих обязанностей по трудовому договору сотрудник должен получать вознаграждение.

Есть и другие «недорогие» варианты. Так трудовое законодательство позволяет использовать сменный график работы (ст. 103 ТК РФ), а также работать на условиях неполной рабочей недели (ст. 93 ТК РФ). При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Отношения с работником оформляются трудовым договором и внутренним положением по организации. Таким образом, организация может установить минимальный рабочий день. Соответственно, возникает законное право ограничиться «номинальной» зарплатой.

Руководитель является обычным работником, он имеет право на получение пособия в случае временной нетрудоспособности. С отпуском проблем не будет, а компенсировать выдачу пособия ФСС, скорее всего, не будет, опираясь на письма и указывая, что руководитель не является застрахованным лицом, так как он не вправе подписывать трудовой договор. Такие споры нередки, но судебная практика складывается в пользу учредителей (Постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 ноября 2008 г. N Ф04-4991/2008(15688-А45-25), Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 апреля 2008 г. N Ф09-2751/08-С1). Это, пожалуй, единственная проблема, которая может возникнуть у бизнесмена. Само по себе заключение трудового договора с руководителем — единственным участником, хотя, по мнению некоторых специалистов, и является нарушением трудового законодательства, нарушения трудовых прав в данном случае нет. И санкций не будет (ст. 5.27 КоАП РФ).

Не забудьте, что по трудовому договору работнику полагается ежегодный оплачиваемый отпуск. Более того, ст. 124 Трудового кодекса устанавливает запрет на работу без отдыха два года подряд. Несмотря на то что учредитель — единственный работник, составив трудовой договор, ему придется соблюдать нормы трудового законодательства.

Совет директоров

Законом об ООО (ст. 32) предусмотрена такая форма руководства, как совет директоров, возглавляемый председателем. Это наблюдательный орган. Положение о совете директоров, а также круг рассматриваемых им вопросов прописываются в уставе.

Зачисление членов совета директоров в штат, оформление с ними трудовых контрактов законом не предусматривается.

По желанию общества представителям совета директоров может выплачиваться вознаграждение (п. 2 ст. 32 Закона об ООО). При этом следует помнить, что подобные выплаты не включаются в расходы. Они не попадут ни в затраты на общем режиме, ни в затраты «упрощенца». При этом следует удержать НДФЛ.

Выплата дивидендов

Фирма на упрощенной системе налогообложения, так же как и любая другая организация, вправе выплачивать дивиденды своим собственникам. Здесь могут возникнуть определенные сложности, поскольку компании на «упрощенке» вправе не вести бухучет (п. 3 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ).

Но чтобы порадовать собственников, придется ненадолго, но вернуться к учету. Дело в том, что дивиденды рассчитываются из чистой прибыли общества. А она определяется в соответствии с правилами бухгалтерского учета. Об этом напоминает Минфин России в Письмах от 17 января 2008 г. N 03-04-06-01/6, от 17 октября 2005 г. N 03-11-04/2/106.

Если же организация не вела учет, то придется его восстановить на основе имеющихся первичных документов (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 11 ноября 2004 г. N 21-09/72969).

Дивиденды не уменьшают налогооблагаемые доходы. С них удерживается только НДФЛ, причем ставка ниже, чем по зарплате, — 9 процентов вместо 13 (п. 1 ст. 210, п. п. 1, 4 ст. 224 НК РФ).

Начислять страховые взносы при этом не нужно. Суммы, не облагаемые страховыми взносами, перечислены в ст. 9 Федерального закона от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ. Перечень является закрытым и дивиденды там не названы, но они изначально не попадают в базу. Взносы начисляются с выплат и иных вознаграждений, начисленных по трудовым и гражданско-правовым договорам, договорам авторского заказа. Дивиденды не связаны с выполнением работ (оказанием услуг) и выплачиваются за рамками трудовых или гражданско-правовых договоров, а значит, взносы начислять не нужно.

Взносы на страхование от несчастных случаев также не начисляются (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ, Письмо ФСС РФ от 27 июня 2005 г. N 02-18/06-5674).

Источник: http://www.mosuruslugi.ru/articles/238/

Сможет ли учредитель ООО быть его генеральным директором – рассмотрим факты

Российское законодательство не запрещает участнику ООО выполнять функции его директора. Для этого требуется согласие остальных учредителей, при условии, что их несколько. Если же общество создано единственным учредителем, то решения, связанные с деятельностью компании, он принимает самостоятельно.

Читайте так же:  Дисконтные привилегированные акции

Чаще всего роль директорские обязанности выполняют владельцы небольших предприятий, где нет необходимости координировать работу различных департаментов и контролировать деятельность нескольких десятков или даже сотен сотрудников. Хотя и в этом случае учредитель может быть директором фирмы ООО (а может ли ООО быть без директора?!). Все зависит от его личностных качеств, самодисциплины и организаторских способностей.

Нужен ли трудовой договор

В общепринятом смысле считается, что директор – наемный работник. Трудовое законодательство прямо указывает на то, что отношения между наемным работником и работодателем оформляются в виде трудового договора.

[imp]Данное требование закреплено главой 43 Трудового Кодекса РФ.[/imp]

Однако, нормы этой главы не распространяются на ситуации, при которых первым руководителем юридического лица является его участник. В этом нет ничего удивительного, поскольку одно и то же лицо не может с самим собой заключать какие-либо соглашения.

Важно понимать, что трудовое соглашение выступает гарантом прав и интересов работника, которым в данном случае является учредитель. Отсутствие такого соглашения лишает его социальной защищенности. В связи с этим, на практике применяется схема, при которой директор заключает договор с юридическим лицом, чьим участником является. Подобный порядок позволяет соблюсти интересы работника и общие требования трудового законодательства.

Порядок утверждения на должность

Кандидатура директора утверждается протоколом общего собрания или решением единственного участника. Только после этого с лицом заключается трудовой договор или контракт.

Подписание контракта с директором входит в обязанности:

  • единственного учредителя, который в данном случае представляет общество с ограниченной ответственностью;
  • ответственное лицо, выбранное решением общего собрания (когда доли всех участников равны);
  • держатель наибольшей части уставного капитала (при неравных долях).

Что касается остальных этапов приема на работу, то они мало чем отличаются от утверждения на должность работника «со стороны».

Выглядит этот процесс следующим образом:

  • выбор кандидатуры;
  • ее утверждение путем вынесения решения учредителей;
  • предоставление назначенному директору права первой подписи на финансовых и прочих документах предприятия;
  • подписание трудового договора;
  • издание приказа о назначении гражданина на должность первого руководителя;
  • ознакомление его с должностными инструкциями;
  • уведомление банков, в которых обслуживается компания, о назначении директора.

Стоит отметить, что приказ о своем назначении руководитель выносит самостоятельно, после официального утверждения своей кандидатуры.

Содержание трудового договора

Заключение трудового договора между предприятием и директором, который является его владельцем, во многом носит формальный характер. Несмотря на это, договор – это документ, на основании которого должностное лицо компании получает заработную плату. Нередко такие договора становятся предметом пристального внимания надзорных органов, поэтому к их содержанию следует относиться внимательно.

Условия трудового соглашения руководитель утверждает совместно с соучредителями или самостоятельно, если он – единственный участник. Однако, существует перечень базовых пунктов, обязательных для всех трудовых договоров.

К ним относятся:

  • полное наименование предприятия, его юридический адрес и банковские реквизиты;
  • ФИО назначенного руководителя, его адрес, дата рождения и паспортные данные;
  • название должности;
  • размер заработной платы и порядок ее начисления;
  • основание назначения (протокол учредительного собрания, решение единственного участника);
  • основной перечень трудовых обязанностей;
  • режим работы;
  • длительность ежегодного оплачиваемого отпуска;
  • условия предоставления внеочередных отпусков;
  • дата вступления в должность;
  • порядок разрешения споров, основания отстранения и увольнения (указываются при наличии нескольких участников);
  • срок действия договора;
  • подписи сторон.
Видео (кликните для воспроизведения).

Количество экземпляров договора зависит от договоренности директора и учредительного собрания. Чаще всего он составляется в 2 экземплярах, один из которых хранится в уполномоченном департаменте компании, другой — у директора.

В любом случае, лучше обратить к профессионалам, которые сделают всю работу по регистрации под ключ.


Источник: http://ooo4u.ru/uchreditel-direktor-ooo/

ООО без сотрудников

Есть ООО, а работников в нем пока нет или уже нет. Бывает, только стартуем или, наоборот, дело идет к закрытию. А может, вы просто временно приостановили работу. Или вы, может быть, учредитель, директор и работник в одном лице. Может ли быть ООО без работников? Нужно ли за такую компанию отчитываться?

ООО без сотрудников – быть или не быть?

Возможно ли полное отсутствие работников в ООО? В этом вопросе мнения экспертов разделились. Разберем это подробнее.

Мнение 1.

Нет, не может. Тут все просто: по мнению юристов, даже если в компании отсутствуют наемные работники, должен быть хотя бы директор. Иначе кто подписывает договоры или отчетность? Если стоят подписи гендира, значит, кто-то все-таки работал и должен числиться сотрудником ООО, а также получать зарплату. А если организация фактически не функционирует, можно сэкономить на зарплате – отправить его в неоплачиваемый отпуск, например. Итак, директор – это уже один полноценный сотрудник ООО.

Мнение 2.

Ситуация становится интереснее, когда учредитель фирмы сам же и является ее директором. Вопрос в том, нужно ли заключать трудовой договор с самим собой? И, соответственно, будет числиться в штате директор или нет? А вот тут даже контролирующие органы давно не могут окончательно определиться, и разные ведомства ссылаются на различные законы и документы.

Федеральная служба по труду и занятости высказала свое мнение в письме от 06.03.2013 N 177-6-1, ссылаясь на 273 статью Трудового кодекса РФ. Роструд считает, что единственный учредитель организации не может быть ее сотрудником, значит, и о трудовом договоре речь не идет. Объясняют просто: нельзя подписать договор одним и тем же лицом с обеих сторон.

Но тут есть возражения от юристов – они вступили в активный спор, считая, что трудовой договор может и должен быть оформлен по всем правилам. Заключение договора с самим собой в этом случае не происходит, ведь договор заключается между юридическим и физическим лицами, а это разные субъекты правоотношений.

Также эксперты опять же ссылаются на разные статьи и документы, так как Трудовой кодекс четкого ответа на этот вопрос не дает. Например, статья 11 ТК РФ обязывает заключать трудовой договор абсолютно с каждым сотрудником, и руководитель компании исключением не является.

А если директора нельзя оформить на работу, то он лишается положенных ему социальных и трудовых гарантий, льгот, официальной заработной платы, нарушаются его пенсионные права. Возьмем, к примеру, отпуск – по 124 статье ТК РФ работать без отдыха два года подряд запрещено. Это еще один довод в пользу трудоустройства директора.

Как не получить штраф?

Из-за такой неразберихи в законодательстве организации могут попасть впросак. Юристы говорят, что, по сути, проверки в области соблюдения трудового законодательства проводит Федеральная служба по труду и занятости, которая считает законным тот факт, что компанией руководит нетрудоустроенный учредитель. Поэтому и оштрафовать вас не должны. Но эксперты советуют все же следить за изменениями в законах, так как в любой момент мнение ведомств может измениться, что, собственно, и происходило последние 20 лет.

Читайте так же:  Услуги государственной регистрации некоммерческих организаций

Лишь в одном все специалисты сходятся: лучшим вашим решением будет все-таки принять на работу руководителя (и иметь как минимум одного сотрудника) и не ввязываться в лишние споры с контролирующими органами. Если дело доходит до судебного разбирательства, то, как показывает практика, почти во всех случаях суд считает необходимым трудоустроить директора.

А если не оформлять?

Нередки случаи, когда сотрудники в компании отсутствуют лишь формально. Эта ситуация знакома всем. Решили сэкономить, наемные работники есть, но официально не трудоустроены, зарплату получают в конвертах. Что сказать? У вас могут быть неприятности. Ссора с сотрудником, жалоба конкурента­ – и «к вам едет ревизор». А дальше проверки, суды, перерасчеты налогов, пени и штрафы. И это далеко не все риски. Так что в этом случае надо хорошо подумать, стоит ли нарушать трудовое законодательство и чем может обернуться такая работа ООО без сотрудников.

Сдавать ли отчетность?

Отчетность нужно сдавать в любом случае, даже если ваше ООО без наемных работников. Просто в большинстве случаев это будут так называемые нулевые формы.

Отчитываемся за ООО без сотрудников в 2018 году

Налоговая и бухгалтерская отчетность ООО без сотрудников состоит из тех же деклараций, что и у компаний с работниками. Если ООО не функционировало, то декларации будут нулевыми. Это касается организаций на общей и упрощенной системах налогообложения. А вот по единому налогу на вмененный доход (ЕНВД) подать нулевую декларацию нельзя. Поэтому, если ООО приостанавливает свою деятельность на ЕНВД, следует подать заявление о снятии с учета, тогда налог платить не придется.

Также ООО обязано сдавать отчетность о сотрудниках, даже при отсутствии таковых. Такую отчетность требует Федеральная налоговая служба, Пенсионный фонд и Фонд социального страхования. Разберем подробнее, что сдавать:

  1. Сведения о среднесписочной численности работников – сдаются в ИФНС (если нет сотрудников, ставим 0, если трудоустроен один директор, указываем 1).
  2. Сведения о доходах сотрудников. Также предоставляются в ИФНС в виде справок по форме 2-НДФЛ. Но если за отчетный период сотрудников в компании не числилось или никому не начислялась зарплата, то справки 2-НДФЛ сдавать не нужно. С 2016 года введена новая форма отчетности для работодателей – 6-НДФЛ. Она включает в себя обобщенные сведения по доходам и налогам. Вот эту справку подать следует, так как в противном случае вы рискуете быть оштрафованным. Если нет сотрудников или выплаты не производились, сдаем нулевой расчет.
  3. Сведения в Пенсионный фонд подаются по форме РСВ-1, а с 2016 года еще и по новой форме – СЗВ-М. РСВ-1 необходимо сдать в любом случае. Если ООО без работников, то нужно заполнить только разделы с обобщенной информацией (сведения о сотрудниках заполнять не надо). Нулевой СЗВ-М тоже необходимо сдать в Пенсионный фонд.
  4. В Фонд социального страхования сдаем опять же «отчет с нулями» по форме 4-ФСС.

Подведем итог: ООО без наемных сотрудников существовать может. Но эксперты все же советуют оформить одного работника – генерального директора, чтобы избежать проблем с контролирующими органами. Отчетность сдаем по всей строгости, даже если сотрудников нет. При этом не забываем учитывать нововведения, вступившие в силу с 2016 года.

Источник: http://zhazhda.biz/base/ooo-bez-sotrudnikov

Учредитель и он же директор: необходимо ли составлять должностную инструкцию и заключать с ним трудовой договор

В ООО имеется один учредитель, он же является директором. Необходимо ли составлять должностную инструкцию директора и заключать с ним трудовой договор?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Трудовой договор с руководителем организации заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником этого юридического лица.

Если трудовой договор детально описывает права и обязанности работника общества, занимающего должность директора, составлять должностную инструкцию директора не требуется.

Сразу отметим, что законодательство не определяет однозначно необходимость заключения трудового договора с руководителем организации, который является ее единственным участником, принявшим решение о назначении себя на должность руководителя.

Из п.п. 1 и 4 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) следует, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (директора, генерального директора и т.д.) и принятия им решений определяется в том числе договором, заключаемым между таким обществом (далее также — общество, ООО) и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Такой договор подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, или, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Учитывая, что по смыслу ст. 39 Закона об ООО единственный участник ООО принимает решения по всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, нельзя определенно утверждать, что в ситуации, когда в обществе имеется единственный участник, необходимость заключения договора между обществом и его директором отсутствует.

Что касается трудового законодательства, то особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 43 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ). Статья 273 ТК РФ предусматривает, что положения этой главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением ряда случаев, в том числе случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом такой организации. То есть к отношениям между обществом и его директором, являющимся одновременно единственным участником этого общества, положения ТК РФ, определяющие особенности регулирования труда руководителей организаций, не применяются. Однако это не исключает возможность применения к таким отношениям общих положений ТК РФ, которые связывают необходимость заключения трудового договора с возникновением между работником и работодателем трудовых отношений.

Под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (часть первая ст. 15, часть первая ст. 16 ТК РФ).

В судебной практике была сформулирована правовая позиция, в соответствии с которой положения ТК РФ не содержат норм, запрещающих применение общих положений этого кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений главы 43 ТК РФ (смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, ФАС Московского округа от 21.04.2010 N КА-А40/3564-10, ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 N А21-3046/2008).

Читайте так же:  Таблица выплаты дивидендов по акциям в

Суды также указывали, что в случаях, когда директор общества является его единственным участником, между обществом и его руководителем возникают трудовые отношения, но они оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника общества, принимаемым в соответствии со ст. 39 Закона об ООО (смотрите, например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 N Ф07-7163/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2009 N Ф04-7046/2009, ФАС Уральского округа от 09.09.2009 N Ф09-6759/09-С2, ФАС Дальневосточного округа от 15.07.2009 N Ф03-3199/2009; апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 26.02.2015 по делу N 33-2695/2015).

Следует обратить внимание, что эти выводы были сформулированы, в основном, применительно к спорам о выплате руководителю общества, являющемуся его единственным участником, страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию в период, когда в законодательстве, регулирующем отношения по такому страхованию, отсутствовало указание на то, что к категории лиц, работающих по трудовому договору и признаваемых в силу этого застрахованными лицами, относятся и руководители организаций, которые одновременно являются единственными участниками (учредителями, членами) таких организаций. То есть с использованием приведенной аргументации судьи обосновали право таких руководителей на получение страхового обеспечения в виде пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и т.д.

Между тем в редакции, действующей с 01.01.2012 (даты вступления в силу Федерального закона от 03.12.2011 N 379-ФЗ), п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» предусматривает, что к лицам, работающим по трудовым договорам, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относятся в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций. Соответствующие положения предусмотрены и в других федеральных законах, регулирующих отношения по обязательному страхованию (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»).

Представители Минздравсоцразвития России и Роструда неоднократно высказывали мнение о том, что при совпадении в одном лице единственного учредителя юридического лица и руководителя такой организации по отношению к руководителю отсутствует его работодатель, поэтому в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. На отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется, поэтому управленческая деятельность руководителя общества, который является его единственным участником, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового (письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1, от 28.12.2006 N 2262-6-1, от 15.08.2006 N 1222-6-1)*(1).

С нашей точки зрения, такая правовая позиция не является бесспорной. Прежде всего отметим, что работодателем признается юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (часть четвертая ст. 20 ТК РФ), а не тот или иной орган управления этого юридического лица. Органы управления юридического лица (иные уполномоченные лица) лишь осуществляют права и обязанности работодателя в трудовых отношениях (часть шестая ст. 20 ТК РФ). Поэтому несостоятелен довод о совпадении работодателя и работника, если общество заключает трудовой договор с руководителем, который является единственным участником этого общества.

Как следует из части первой ст. 15 ТК РФ, трудовая функция осуществляется за плату. Условия же оплаты труда работника указываются в трудовом договоре (часть вторая ст. 57 ТК РФ). Даже при совпадении в одном лице единственного участника общества и его руководителя следует разграничивать выплату заработной платы, которая обусловлена осуществлением трудовой функции, и получение части чистой прибыли общества, необходимым условием которого является наличие статуса участника этого общества.

Безусловно, в случае, когда права и обязанности работодателя в отношениях с лицом, наделенным полномочиями единоличного исполнительного органа (директора) общества, осуществляет то же лицо в качестве единственного участника этого общества, будет некорректным утверждать, что незаключением трудового договора общество нарушает трудовые права руководителя. Однако, учитывая все изложенное выше, полагаем, что трудовой договор с директором общества заключить все же необходимо во избежание в будущем негативных последствий для самого руководителя.

Отметим, что в одном из последних по времени появления разъяснений, размещенных на информационном портале Роструда «Онлайнинспекция.РФ», высказано мнение, не совпадающее с изложенной выше позицией этого ведомства, а именно указано, что единственный учредитель компании, выполняющий функции директора, должен заключить трудовой договор, поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к отношениям между обществом и его руководителем — единственным участником (учредителем) этого общества (смотрите материал: «Вопрос: Может ли быть заключен трудовой договор с директором, если он же является единственным учредителем компании? Если нет, то каким образом идет начисление заработной платы, на основании чего она начисляется? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», апрель 2016 г.)»).

Что касается должностной инструкции, отметим, что ее обязательное составление нормами трудового законодательства не предусмотрено. В письме от 09.08.2007 N 3042-6-0 Роструд отметил, что само по себе отсутствие должностной инструкции не должно расцениваться как нарушение трудового законодательства и влечь за собой ответственность, однако может иметь негативные последствия в виде принятия работодателем незаконных решений в связи с ее отсутствием. Так, отсутствие должностной инструкции в отдельных случаях препятствует работодателю осуществить обоснованный отказ в приеме на работу (поскольку именно в ней могут содержаться дополнительные требования, связанные с деловыми качествами работника), объективно оценить деятельность работника в период испытательного срока, распределить трудовые функции между работниками, временно перевести работника на другую работу, оценить добросовестность и полноту выполнения работником трудовой функции.

С учетом изложенного полагаем, что обществу следует самостоятельно оценить необходимость разработки должностной инструкции директора общества. Если права и обязанности руководителя будут исчерпывающим образом описаны в трудовом договоре, полагаем, что такая инструкция в отношении должности директора общества может не составляться.

Рекомендуем также ознакомиться со следующим материалом:

— Энциклопедия решений. Должностная инструкция.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
*(1) Смотрите также материал:

— Вопрос: Нужно ли заключать трудовой договор, когда единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом — генеральным директором? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», март 2016 г.).

Источник: http://www.audit-it.ru/articles/personnel/a110/869226.html

Зарплата директора или учредителя ООО — является ли он работником и должен ли получать зарплату?

Единственный учредитель — директор ООО: является ли он работником организации и должен ли получать зарплату?

Тема сегодняшней статьи не раз всплывала в вопросах наших читателей, и вот пришла пора прояснить один из самых распространенных вопросов: может ли ООО не иметь работников?

Читайте так же:  Передать ооо другому учредителю

Содержание

Сначала, пожалуй, немного порассуждаем. В какой ситуации вообще можно заинтересоваться этим вопросом? Когда в ООО нет ни одного работника, нанятого по трудовому договору. А как же директор, он же – руководитель организации? Чем он не работник? А если учредитель ООО одновременно является руководителем, который сам осуществляет всю необходимую деятельность, а наемные работники ему просто не нужны? Работник он или не работник? А если работник, надо ли платить ему зарплату?

Рассмотрим разные ситуации

Рассмотрим ситуацию немного шире. У ООО всегда есть учредители, их либо несколько, либо один. Теперь о каждой ситуации по порядку.

Ситуация 1: несколько учредителей (или один учредитель), директор – человек со стороны.

В этом случае гендиректор однозначно признается работником ООО, с которым учредители должны заключить трудовой договор. Других работников в компании может не быть, так как всю работу, например, делают сами учредители. Директор как работник организации должен получать зарплату, за него должны уплачиваться страховые взносы. Учредители при этом получают доходы в виде дивидендов.

Ситуация 2: несколько учредителей, директор – один из них.

В этом случае с учредителем, на которого возлагаются обязанности руководителя компании, также должен быть подписан трудовой договор – то есть, он признается работником организации. Подпись на трудовом договоре со стороны работодателя ставит другой учредитель. Не назначать директора нельзя, у компании должен быть руководитель, который нужен как минимум для того, чтобы подписывать документы. Учредитель, назначенный директором, должен получать зарплату, за него надо платить страховые взносы. Кроме того, он вправе претендовать, как и остальные учредители, на дивиденды.

Вывод по этим двум ситуациям только такой: руководитель организации признается ее работником, соответственно, у ООО есть как минимум один работник – ее директор!

Ситуация 3: один учредитель – он же руководитель.

Этот случай самый интересный и проблемный. Случаев, когда ООО учреждает один человек – масса. Вполне естественно, что в большинстве этих случаев, единственный учредитель обязанности управления компанией возлагает сам на себя – законом это не запрещается. Как быть с трудовым договором здесь?

Основная проблема этой ситуации в том, что трудовой договор подписать невозможно, так как с двух сторон его будет подписывать один и тот же человек, а это, как вы понимаете, как-то неправильно. По этому вопросу мнения госорганов до сих пор не совпадают, а единый и однозначный ответ до сих пор отсутствует. Но в целом можно сказать следующее:

  1. Отсутствие договора не означает отсутствие трудовых отношений;
  2. Трудовые отношения возникают как в момент подписания трудового договора, так и в момент фактического допуска работника к его обязанностям;
  3. Отношения, возникающие в итоге назначения директора, характеризуются как отношения на основании трудового договора.

Получается, что такой руководитель учредитель является работником организации на основании решения о возложении этих обязанностей на себя. Этот факт рекомендуется оформить приказом.

Следующая проблема: должен ли такой руководитель получать зарплату? По идее, согласно ст. 21 ТК РФ, должен. Размер оплаты труда обычно отражается в трудовом договоре, но в описываемой ситуации этот документ отсутствует. Как быть? Размер оклада в этом случае можно указать в штатном расписании – этот документ составляется в обязательном порядке в любом случае. Кстати, сразу ответим на вопрос, а зачем нужно штатное расписание в ООО с одним работником, который еще и его же учредитель? Кадровые документы очень важно оформлять своевременно и правильно. Те, кто говорит, что можно обойтись без этого, поменяют свое мнение после первой же проверки трудовой инспекции.

Так как однозначного ответа, как быть с трудовым договором в данном случае, нет, то на практике кто-то его все-таки подписывает, а кто-то не оформляет. Ждем комментариев от желающих поделиться опытом в решении этого вопроса.

Теперь расскажем вот о чем. Учредитель и гендиректор в одном лице может как получать зарплату, так и дивиденды. И многие считают так: раз трудового договора нет, оклад нигде не зафиксирован, то зарплату можно не платить, взносы тоже можно не платить (они же с зарплаты начисляются), а получать исключительно дивиденды — раньше еще и ставка НДФЛ по ним была меньше, то есть такой подход был выгоден в плане того, что суммы налога были меньше. Но такой подход может привести к не очень приятным последствиям:

  1. Дивиденды можно выплачивать не всегда, а при определенных условиях:
    • Их выплачивают не чаще раза в квартал из чистой прибыли, которая останется после уплаты всех налогов. Выплата производится на основании решения учредителя, которое нужно оформить на бумаге в виде приказа, а не «захотел – выплатил»;
    • Выплата дивидендов возможно только тогда, когда уставный капитал ООО полностью оплачен, у компании отсутствуют признаки банкротства, а сумма чистых активов после планируемых выплат не снизиться ниже суммы уставного капитала (к которому, если есть, добавляется еще и резервный фонд).
  2. Если указанные выше условия не будут соблюдаться, а дивиденды будут выплачиваться по схеме «как захотелось», то налоговики просто-напросто переклассифицируют эти суммы в зарплату. Что последует за этим?
    • Сейчас НДФЛ с зарплаты составляет 13%, аналогичная ставка используется и для налогообложения дивидендов – если ставка с дивидендов составляла бы 9% как ранее, то вам пришлось бы доплатить налог;
    • С зарплаты платятся страховые взносы, а с дивидендов не платятся – вам пересчитают суммы в фонды.

Вывод

В этой ситуации лучшим решением будет выплата и зарплаты, и дивидендов. Функции руководства компанией учредитель возлагает на себя через оформление соответствующего приказа, оклад для расчета зарплаты отражается в штатном расписании. Для минимизации налогов оклад можно назначить в размере МРОТ – меньше его он быть не может. Кстати, не забывайте, что МРОТ меняется ежегодно, так что оклад самому себе придется каждый год индексировать. Директор = учредитель будет получать зарплату, с которой будут уплачиваться страховые взносы, а также дивиденды в порядке, установленном законодательством. Выплата дивидендов должна быть оформлена соответствующим приказом. Суммы зарплаты и страховых взносов могут быть учтены в составе расходов ООО на основании имеющегося приказа о возложении полномочий, штатного расписания, расчетных листков и прочих документов. Естественно, что дивиденды в расходах компании не могут быть учтены.

Заключение

Ну и, напоследок, совет: если вы — единственный учредитель ООО являетесь одновременно его руководителем, а также осуществляете самостоятельно всю деятельность, то, наверняка, сейчас думаете, а можно ли обойтись без вот этих всех бумажных дел, спорных вопросов и проблем? Можно, для этого надо было регистрироваться как ИП. Поэтому перед тем, как идти регистрировать ООО, подумайте, а так уж ли оно вам необходимо?

Видео (кликните для воспроизведения).

Источник: http://kakzarabativat.ru/buxgalteriya-i-nalogi/zarplata-direktora-ili-uchreditelya-ooo-yavlyaetsya-li-on-rabotnikom-i-dolzhen-li-poluchat-zarplatu/

Может ли учредитель быть работником ооо
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here