У кого из учредителей тоо больше прав

Полная информация на тему: "У кого из учредителей тоо больше прав". Здесь собран полезный материал по теме из авторитетных источников. После прочтения вы можете задать оставшиеся вопросы дежурному юристу.

Выход из состава участников ТОО

Товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО) – это наиболее распространенная на сегодня в Казахстане форма юридического лица. И, несомненно, одной из причин, способствовавших этому, является урегулированная законом и несложная процедура изменения состава участников. Несложная процедура, однако, не всегда позволяет избежать ошибок, с которыми на практике сталкиваются некоторые предприниматели. Постараемся их избежать.

Как можно выйти из ТОО?

Действующее законодательство позволяет участнику ТОО возможность выйти из товарищества путем:

  • продажи или уступки иным образом (дарения, мены) своей доли в имуществе ТОО другому участнику товарищества или третьему лицу (статья 29 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»);
  • уменьшения уставного капитала путем полного погашения доли участника (статья 27 Закона).

Передача доли на основании сделки

Участник ТОО вправе продать или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества или ее часть одному или нескольким участникам данного ТОО по своему выбору (пункт 1 статьи 80 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), пункт 2 статьи 29 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). Выбрать, одному или нескольким участникам уступить свою долю, и кому именно уступить вправе сам участник. Уступка иным способом может быть произведена, например, в форме дарения, обмена. Уступка 1/2 части доли, участником, к примеру, владеющим 50% в имуществе ТОО, означает, что у него останется 25%.

Участник ТОО может также уступить свою долю в имуществе ТОО (ее часть) третьему лицу (не участнику ТОО), если учредительные документы ТОО не запрещают ему этого или не ограничивают это определенными условиями (а в большинстве случаев таких ограничений не имеется).

При выходе из состава участников ТОО встречаются следующие варианты:

  • Все участники выходят и передают свои доли вновь вступающему участнику (или участникам).
  • Один или несколько участников выходят из ТОО и передают свои доли остающимся участникам.
  • Один или несколько участников выходят из ТОО и передают свои доли вновь вступающим участникам.
  • Единственный участник выходит и передает свою долю одному или нескольким вновь вступающим участникам.

Право преимущественной покупки доли

При продаже доли другие участники товарищества имеют право преимущественной перед третьими лицами покупки этой доли (статья 31 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). Этот момент нужно обязательно учитывать, поскольку несоблюдение процедуры часто порождает споры между участниками и судебные разбирательства.

Правом преимущественной покупки может воспользоваться любой участник. Если участников, желающих воспользоваться данным правом, несколько, и учредительными документами или иным соглашением участников не предусмотрен другой порядок, они осуществляют это право пропорционально размерам их долей в уставном капитале. Например, из ТОО выходит участник, владеющий долей в размере 50%. Желание приобрести его долю изъявили два других участника – владельцы 30% и 20%. В результате первый получит право еще на 30%, а второй на 20%, если, конечно же, они не придут к иному соглашению.

Участник, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган (директора) ТОО с указанием предполагаемой цены продажи. В течение 7 дней с момента получения такого извещения директор должен известить об этом всех остальных участников ТОО. Участник ТОО, желающий осуществить свое преимущественное право покупки, должен в 7-дневный срок уведомить об этом директора, указав при этом, что намерен приобрести предлагаемую к продаже долю полностью или в определенной части.

Если величина поступивших предложений не превышает размера продаваемой доли, каждый из участников приобретает ту ее часть, на которую он претендовал. Оставшаяся часть доли может быть продана третьему лицу.

Если в течение месяца со дня направления директору ТОО извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена остальными участниками, доля (или невыкупленная ее часть) может быть продана третьему лицу, но по цене не ниже той, какая была указана в извещении.

Итак, важные этапы:

  1. Письменное уведомление участником директора ТОО о предстоящей продаже.
  2. В течение 7 дней после уведомления — извещение директором остальных участников.
  3. В течение 7 дней после извещения директором — остальные участники должны заявить о желании приобрести долю или ее часть.
  4. По истечению месяца со дня уведомления директора — продажа участником доли третьему лицу.

Если доля будет продана третьему лицу по более низкой цене нежели та, которая была указана в извещении, договор о купле-продаже доли может быть признан в судебном порядке недействительным. Если доля или ее часть будет продана с нарушением преимущественного права покупки любой участник ТОО может в течение трех месяцев потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя, что фактически также означает признание сделки недействительной.

Правила о преимущественном праве покупки применяются также при отчуждении доли по договору мены, то есть когда взамен доли предоставляются не деньги, а иное имущество.

Если участники не желают воспользоваться преимущественным правом покупки доли или ее части при ее продаже третьему лицу, таким правом может воспользоваться само ТОО.

Дарение доли

При дарении доли третьему лицу продавец доли не обязан получать согласие остальных участников ТОО или предлагать им право преимущественной покупки доли. Это правило напрямую не закреплено в законе. Однако такой вывод следует из содержания пункта 2 статьи 80 Гражданского кодекса и статьи 31 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Указанные нормы говорят именно о преимущественном праве покупки за предлагаемую участником цену, а также распространяются на отчуждение доли по договору мены. Права преимущественного принятия в дар закон не содержит. Это противоречило бы природе договора дарения. Поэтому при дарении доли участник свободен в выборе одаряемого и не связан обязанностью предупреждать о сделке других участников.

Указанным обстоятельством часто пользуются, оформляя фактическую продажу договором дарения, что сводит на нет право преимущественной покупки доли. Доказать, что на самом деле имела место купля-продажа, то есть доказать притворный характер сделки в суде бывает очень трудно. Для этого необходимо представить доказательства того, что фактически за долю производился расчет в денежной или иной форме. В случае признания судом сделки притворной в соответствии с пунктом 2 статьи 160 Гражданского кодекса будут применяться правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имели ввиду, в данном случае — к купле-продаже. Соответственно у участников товарищества возникнет право требовать перевода на них прав и обязанностей по сделке.

Если продажа или мена долей прикрываются дарением, то такая схема имеет и другие риски для ее участников. В случае расторжения сделки по тем или иным основаниям приобретателю доли будет невозможно требовать возврата уплаченных за нее денег, поскольку факт расчета и его размер не отражены в сделке.

Читайте так же:  Открытие табачного бизнеса

Если в ТОО единственный участник?

Правила о преимущественной покупке и уведомлении других участников не применимы к случаю, когда в товариществе имеется один единственный участник.

Единственный участник выходит из ТОО путем прямой уступки своей доли в имуществе другому лицу. Он вправе передать свою долю нескольким лицам в определенном соотношении.

Требуется ли согласие кредиторов для смены участников?

Учитывая, что в соответствии со статьей 61 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» отчуждение доли не является реорганизацией товарищества, предварительного извещения кредиторов товарищества о планируемом изменении состава участников не требуется.

Требуется ли публиковать объявление в СМИ об изменении состава участников?

Требования о публикации объявления о выходе участника (участников) участников из состава ТОО законодательство не содержит.

Последствия выхода из состава участников

Изменение учредительных документов

Изменение состава участников влечет необходимость внесения изменений в устав и учредительный договор ТОО. В соответствии с подпунктом 2) пункта 2 статьи 14 и подпунктом 2) пункта 2 статьи 17 Закона «О товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью» учредительные документы ТОО должны содержать перечень его участников. В случае, если в ТОО остается один участник — учредительный договор прекращает свое действие, а в устав должны быть внесены изменения.

Государственная перерегистрация товарищества

Согласно подпункту 3) пункта 6 статьи 42 Гражданского кодекса в случае изменения состава участников в хозяйственном товариществе (за исключением хозяйственных товариществ, в которых ведение реестра участников осуществляется профессиональным регистратором) должна быть произведена государственная перерегистрация ТОО в органах юстиции.

С какого момента участник считается выбывшим из товарищества?

В соответствии с пунктом 2 статьи 28 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» утрата права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из ТОО. Приобретение доли в порядке, установленном законом, означает вступление приобретателя доли в число участников ТОО. Таким образом, участник считается выбывшим из товарищества в момент перехода права на долю. Это происходит в момент заключения договора о передаче доли, если самим договором не предусмотрено иное.

Как оценивается стоимость доли выходящего участника?

Законом не предусмотрена обязательная оценка доли выбывающего участника. Ее стоимость при заключении сделки определяется по соглашению сторон.

Изменяется ли уставный капитал при выходе участника из ТОО?

Обычно размер уставного капитала ТОО при выходе участника из его состава остается неизменным, если новые участники не примут решение о его увеличении или уменьшении.

Выход участника из ТОО путем уменьшения уставного капитала

Пункт 1 статьи 27 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусматривает еще один вариант выхода участника из ТОО — уменьшение уставного капитала путем полного погашения долей отдельных участников. Это означает, что в результате уменьшения уставного капитала участник полностью получает стоимость своей доли и выходит из товарищества. Доли остальных участников при этом соразмерно изменяются.

Данный вариант не может быть использован, если в ТОО имеется один участник.

Уменьшение уставного капитала производится в общем порядке по решению общего собрания участников с уведомлением в двухмесячный срок со дня принятия решения всех кредиторов товарищества. Это более длительный и сложный способ по сравнению с передачей доли по сделке.

Источник: http://defacto.kz/content/vykhod-iz-sostava-uchastnikov-too

Ответственность участника по долгам ТОО

Должен ли участник (учредитель) ТОО погашать его долги, если ТОО не может самостоятельно по ним рассчитаться? Обязан ли участник покрывать убытки ТОО? Несет ли он ответственность по обязательствам ТОО своим имуществом?

Участник и обязательства ТОО

Ограниченный характер ответственности участников ТОО определяется самим наименованием организационно-правовой формы — «товарищество с ограниченной ответственностью» и определением данного товарищества содержащимся в пункте 1 статьи 77 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) и пункте 1 статьи 2 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Согласно указанным нормам участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Таким образом размер ответственности участника ТОО ограничивается стоимостью вклада, который он внес в уставный капитал. Личным имуществом участник в большинстве случаев не рискует.

Случаи, при которых участник несет ответственность по обязательствам ТОО

Исключения из вышеуказанного правила могут быть предусмотрены только законодательными актами. К случаям, когда участники отвечают по обязательствам товарищества личным имуществом, относятся следующие:

В соответствии с пунктом 4 статьи 2 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» участники товарищества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. Солидарная ответственность означает, что предъявление претензий возможно как к товариществу, так и к участнику.

Согласно пункту 1 статьи 5 Закона Республики Казахстан «О банкротстве» учредитель (участник) и/или должностные лица юридического лица — должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности (преднамеренное банкротство). Субсидиарный характер ответственности предполагает, что участник может быть привлечен к ответственности, только после предъявления требования к самому товариществу и его неисполнения.

Обязаны ли участники покрывать убытки ТОО?

Законом не предусмотрена обязанность участников покрывать убытки, возникшие в результате деятельности ТОО. Убытки покрываются за счет имущества ТОО и доходов от его деятельности (если таковые имеются). Обязанность по покрытию убытков может быть предусмотрена учредительными документами самого товарищества. Участники также могут принять решение о погашении убытков добровольно.

В этом плане ТОО отличается, к примеру, от полного или коммандитного товарищества, в которых убытки обязательно распределяются между всеми участниками (статьи 23, 34 Закона Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах»).

Источник: http://defacto.kz/content/otvetstvennost-uchastnika-po-dolgam-too

Участник или учредитель ТОО — есть ли разница?

При создании, регистрации и перерегистрации ТОО мы сталкиваемся с одним важным вопросом — учредитель и участник это одно и то же? В каких случаях употребляется термин «учредитель», а в каких — «участник»? Отличия между участником и учредителем, на первый взгляд, являются формальными. Однако детальное рассмотрение вопроса позволяет определить достаточно существенную разницу между этими понятиями, что влечет за собой различия в деятельности ТОО.

Учредитель ТОО — кто это?

Прямого определения понятия «учредитель ТОО» в действующем законодательстве Республики Казахстан не содержится.

Однако, исходя из содержания пункта 1 статьи 2 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», можно сделать вывод, что учредителем признаются физические или юридические лица, которые учреждают (создают) ТОО.

Кто такой участник ТОО?

Пункт 1 статьи 8 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» содержит понятие об участнике. Из текста указанного пункта следует, что участник ТОО это сам учредитель, а также другое физическое или юридическое лицо, которое становится таковым в результате приобретения доли в уставном капитале уже созданного ТОО.

Читайте так же:  Обязательный аудит проводится в следующих случаях

В какой момент учредитель ТОО становится его участником?

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» участниками ТОО являются его учредители, а также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.

Согласно пункту 1 статьи 13 данного Закона, создание ТОО начинается с заключения его учредителями учредительного договора (если учредителей несколько) и завершается государственной регистрацией товарищества в качестве юридического лица в органах юстиции.

Таким образом, учредитель автоматически приобретает статус участника после государственной регистрации ТОО.

В чем разница между учредителем и участником?

Отличия между учредителем и участником содержатся в самой сути данных терминов.

1. Учредитель создает (учреждает) ТОО, участник может и не участвовать в создании ТОО.

2. Согласно тексту статьи 21 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» учредитель несет ответственность по обязательствам, связанным с созданием ТОО и возникшим до его государственной регистрации. Участник такую ответственность не несет.

Имеет ли учредитель преимущества перед другими участниками ТОО?

В соответствии с пунктом 3 статьи 40 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) учредитель не может иметь какие-либо преимущества перед другими участниками данного ТОО, не являющимися его учредителями, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

Источник: http://defacto.kz/content/uchastnik-ili-uchreditel-too-est-li-raznitsa

Защита прав учредителей товарищества с ограниченной ответственностью при отчуждении доли

ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ПРИ ОТЧУЖДЕНИИ ДОЛИ

Магистр, Смирнова Т.И.

Инновационный Евразийский университет, Казахстан

В соответствии со ст.ст. 11 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с последующими изменениями и дополнениями) (далее – Закон о ТОО) участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном указанным Законом [1]. Согласно ст.29 Закона о ТОО участник товарищества вправе продать или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества другому участнику данного товарищества по своему выбору.

После заключения договоров по отчуждению доли (договор дарения, купли-продажи) происходит изменение состава участников в ТОО, которое согласно ст.42 Гражданского кодекса Республики Казахстан влечет за собой перерегистрацию юридического лица в органах юстиции. Изменения, внесенные в учредительные документы без перерегистрации юридического лица, являются недействительными.

В соответствии сп.25 Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной Приказом Министра юстиции Республики Казахстанот 12 апреля 2007 года, юридическое лицо должно в течение месяца с момента принятия решения уполномоченного органа, подать в регистрирующий орган заявление о перерегистрации с приложением пакета необходимых документов [2].

Как показывает практика, сроки перерегистрации не соблюдаются, а учредитель, продавший или подаривший свою долю в уставном капитале ТОО, не задумывается о том в какие сроки товарищество с ограниченной ответственностью из состава которого он вышел, произведет государственную перерегистрацию. Какие наступают правовые последствия для учредителя, продавшего или подарившего свою долю в установленном законом порядке, если ТОО не произвело перерегистрацию в указанные сроки? Рассмотрим, некоторые из них.

На практике имел место случай, когда учредитель – физическое лицо, заключил с другим учредителем данного ТОО договор дарения доли в ТОО с нотариальным удостоверением. После этого, создает свою организацию — товарищество с ограниченной ответственностью, где является единственным учредителем. После регистрации ТОО в органах юстиции в течение 10 рабочих дней, ТОО должно подать в налоговые органы заявление о выборе специального налогового режима для субъектов малого предпринимательства – упрощенной декларации.

Однако налоговые органы дают письменный отказ данному ТОО на применение специального налогового режима, аргументируя п.3 ст.428 Налогового кодекса Республики Казахстан от 10.12.2008 года (с последующими изменениями и дополнениями) — не вправе применять специальный налоговый режим юридические лица, у которых учредитель одновременно является учредителем другого юридического лица, применяющего специальный налоговый режим [3].

То есть учредитель вновь созданного ТОО, по-прежнему числится учредителем другого ТОО, из которого он фактически вышел в связи с отчуждением своей доли. Так как, ТОО, в котором он ранее был соучредителем, не прошло в органах юстиции перерегистрацию в связи с изменением состава учредителей, де-юре доля выбывшего учредителя не перешла в собственность к другому учредителю и заключенный между ними договор дарения доли без соответствующей перерегистрации ТОО в органах юстиции не дает право распоряжения данной долей. Данное положение подтверждается п.6 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в котором указано, что право распоряжения участника своей долей возникает с момента внесения изменений в учредительные документы и их регистрации в территориальном органе Министерства юстиции Республики Казахстан [4].

На основании изложенного делаем вывод, пока не произведена перерегистрация ТОО в органах юстиции, учредитель, который распорядился своей долей, по-прежнему является полноправным учредителем ТОО со всеми вытекающими отсюда последствиями, то есть: имеет право на участие в управлении делами ТОО; получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией; получать доход от деятельности ТОО и оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества.

Более того, в соответствии со ст.23 закона о ТОО, всякое изменение размера уставного капитала, связанное с выбытием из товарищества кого-либо из прежних участников, влечет соответствующий перерасчет долей участников в уставном капитале на момент выбытия, что, безусловно, влияет на изменение финансовой отчетности ТОО. Возникает вопрос, как учредителю защитить свои права в сложившейся ситуации? Как понудить юридическое лицо произвести государственную перерегистрацию? Анализируя нормы ГК РК, органы юстиции не обладают правом обращения с иском в суд к юридическим лицам о прохождении ими принудительной перерегистрации. К тому же, в ГК РК отсутствует само понятие «принудительная государственная перерегистрация». Изменение состава участников ТОО влечет за собой необходимость изменение устава товарищества, что относится к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО (ст.43 Закона о ТОО).

Учредитель согласно ст.45 Закона о ТОО вправе требовать проведения внеочередного общего собрания участников с составлением протокола общего собрания, в котором необходимо отразить факт выбытия из состава участников ТОО, в связи с отчуждением доли и указанием сроков перерегистрации.

Если сроки перерегистрации не будут соблюдены, учредитель вправе обратиться с иском в суд к ТОО о нарушении прав учредителя в связи нарушением сроков государственной перерегистрации и обязать ТОО произвести процедуру перерегистрации. Более того, следует приложить к исковому заявлению ответ от налоговых органов о том, что учредитель вновь образованного юридического лица не смог выбрать специальный налоговый режим – упрощенной декларации из-за несвоевременной перерегистрации изменения состава учредителей в ТОО с возмещением понесенных убытков.

На основании проведенного анализа действующего гражданского законодательства Республики Казахстан, на наш взгляд целесообразно, для стимулирования дисциплины участников гражданского оборота, в административном кодексе предусмотреть меры административной ответственности за нарушение сроков перерегистрации изменения состава участников в хозяйственных товариществах.

Читайте так же:  Привилегированные акции это собственный капитал

1. Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с последующими изменениями и дополнениями) // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

2. Приказ Министра юстиции Республики Казахстанот 12 апреля 2007 года об утверждении Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

Видео (кликните для воспроизведения).

3. Налоговый кодекс Республики Казахстан от 10.12.2008 года (с последующими изменениями и дополнениями) // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

4. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.

Источник: http://www.konspekt.biz/index.php?text=53569

Учредитель тоо

  • Какая разница между задатком и авансом? Я учредитель ТОО.
  • Может ли учредитель ООО СНТ быть избран председателем ревизионной комиссии? Спасибо.
  • Доброе утро есть ли ответственность бывшего директора и учредителя тоо.
  • Может ли учредитель тоо от его имени подать иск в суд? заранее спасибо.
  • Имеют ли право коллекторы отсудить за долги тоо с физ. лица являющимся учредителем?
  • Ответственность учредителей ООО
  • Учредители ООО
  • Учредители общества с ограниченной ответственностью
  • Ограниченная ответственность учредителей ООО
  • Директор и учредитель ООО

Советы юристов:

10.1. Здравствуйте! Смотря кто Вы.

В соответствии с действующим законодательством РК,закрыть ТОО можно путем ликвидации либо банкротства, в зависимости от финансового состояния, и наличия задолженности. Для этого должно быть решение учредителя.

Чтобы было такое решение, долей должен овладеть наследник. После чего он как новый собственник ТОО может начать запуск ликвидации/банкротства.

Источник: http://www.9111.ru/%D1%83%D1%87%D1%80%D0%B5%D0%B4%D0%B8%D1%82%D0%B5%D0%BB%D0%B8/%D1%83%D1%87%D1%80%D0%B5%D0%B4%D0%B8%D1%82%D0%B5%D0%BB%D1%8C_%D1%82%D0%BE%D0%BE/

Как справедливо разделить доли в компании среди учредителей

Часто компанию (стартап) создают несколько учредителей. Но на этапе создания необходимо определить, какую долю в компании получит каждый из них. Конечно, можно разделить доли поровну. Будет ли это справедливым?

Предположим, четверо друзей решили основать компанию по торговле оборудованием. Поделили поровну и каждый получил 25%-долю в компании. Вроде справедливо.

Но через месяц один из друзей нашел другую работу и смог уделять компании лишь время на выходных. Другой из друзей через полгода работы вынужден был переехать в другой город. Третий через год работы понял, что ему не очень интересно работать в этой компании. Оставшийся вынужден был посвящать все свое время развитию проекта. Как быть с долями каждого из учредителей? Справедливо ли, что каждый из друзей продолжает оставаться владельцем 25%-доли в компании и не хочет от нее отказываться?

Будущее без правил. Как изменится рынок труда и системы управления

Договор вестинга

Очевидно, что жизненные обстоятельства могут измениться таким образом, что первоначально запланированное участие учредителя в компании может значительно снизиться или вообще прекратиться. Что же будет с его долей?

Зарубежная практика предусматривает возможность заключения договора вестинга.

Договор вестинга заключается для того, чтобы предусмотреть возможность поэтапного получения учредителями долей (акций) в компании. Обычно срок получения доли в полном размере составляет 4 года. После первого года работы (клифф) учредители получают первую часть от своей доли в компании (опцион) и последующий каждый квартал или месяц получают оставшиеся части. Условием получения этих частей является выполнение учредителями своих обязанностей по договору, например, внесение денег, личное участие в развитии компании, производстве, продажах.

Если какой-либо учредитель не выполняет свои обязанности по объективным или субъективным причинам, то он будет иметь право только на ту часть доли, которая соответствует его уже исполненным обязанностям. Оставшуюся часть доли забирает обратно компания.

Чем больший срок работает учредитель, тем больший размер изначально определенной доли он получает. После установленного срока работы (например, 4 года) учредитель получает всю свою долю.

Договор вестинга в Казахстане

Хотя казахстанское законодательство прямо не предусматривает динамическое изменение доли участия в компании, оно, вместе с тем, не запрещает в договорном порядке прийти к такому изменению доли. Хотя Гражданский кодекс России уже содержит положения об опционном договоре, который имеет схожесть с договором вестинга.

Георгий Сатаров: Пришло время создавать школу аналитики в Казахстане

В казахстанском законодательстве есть некоторые особенности, связанные с вкладами учредителей в уставной капитал компании, которые на наш взгляд, в настоящее время осложняют саму реализацию договора под вышеизложенными условиями вестинга. Законодательство не рассматривает уставной капитал юридического лица в разрыве от его учредителей. Внесенный при создании компании вклад в уставной капитал должен иметь своего собственника и об этом должно быть отмечено в учредительном договоре. Напротив, согласно принципу приобретения доли в юридическом лице по договору вестинга, на первоначальной стадии (до первого клиффа) никто вообще не обладает долей. Возможность приобретения права владения долей появляется только после выполнения определенного объема обязанностей и по истечению установленного договором вестинга периода времени.

Вместе с тем, учредительный договор является соглашением, и как в любом другом соглашении в нем можно предусмотреть гибкие условия, касающиеся динамического изменения долей участия в компании, в том числе путем приобретения нераспределенных долей не компанией, а оставшимися учредителями или новым участников, который получит оговоренную долю также при соблюдении условий договора вестинга.

Следует, однако, признать, что полноценное применение подходов договора вестинга, исходя из заинтересованности бизнеса в нем, требует внесение поправок в казахстанское законодательство.

При составлении договора вестинга (в том числе как части учредительного договора) необходимо прописать обязанности каждого из учредителей и указать выполнение данных обязанностей в качестве условия поэтапного получения долей участия в компании. Конечно, на первом этапе деятельности компании у учредителей могут быть одни обязанности, а на последующих этапах – другие. Изначально все предусмотреть вряд ли получится. Для того, чтобы договор корректно отражал эти обязанности, можно в последующем вносить изменения в договор.

С учетом того, что договор вестинга является новым для казахстанской бизнес-практики, рекомендуется указывать в договоре условие о разрешении возможных споров (например, о том, исполнил ли учредитель свои обязанности и имеет ли он право на опцион) в арбитраже. Полагаем, что арбитры будут более гибкими при разрешении спора из договора, не предусмотренного законами Казахстана, и при справедливой оценке исполнения обязанностей учредителями.

Таким образом, договор вестинга отвечает потребностям настоящего времени, направлен на развития бизнеса посредством стимулирования учредителей вкладывать больше усилий для получения долей в компании.

А. Калдыбаев, исполнительный директор Арбитражного центра Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен», к.ю.н., LL.M.

Т. Дон, главный менеджер Управления стратегии ТОО «СК-Фармация»

Самые яркие и интересные истории — в нашем Instagram

Источник: http://forbes.kz/process/kak_spravedlivo_razdelit_doli_v_kompanii_sredi_uchrediteley

Тема: ТОО учредитель ООО.

Опции темы
Поиск по теме

ТОО учредитель ООО.

Добрый день!
У нас вот такая ситуация, есть фирма ООО а учредитель юр. лицо ТОО, насколько я поняла ТОО имеет 15% уставного капитала, такие фирмы были ещё до Обществ с ограниченной ответственной, это ТОО должно было перерегится на ООО но не сделали этого, а что сейчас делать как вообще быть? как убрать это ТОО из общества.

ТОО уже давно вне закона. Эта организация (ТОО) не имеет права на существование. Она не могла быть даже внесена в ЕГРЮЛ

Как зачем. Так как ТОО больше не существует а у него 15% уставного капитала, ООО хочет быть единственным учредителем, да и вообще как теперь любые изменения делать? Извините меня , но я просто не представляю что делать, помогите?!

Читайте так же:  Работа номинальным директором риски

Мне видится (если я правильно понял) такая ситуация и развитие событий:
1. ТОО ликвидировано, но при ликвидации забыли что оно владеет долей в ук ООО. Следовательно с момента ликвидации ТОО доля перешла ООО
2. Доля на балансе ООО может «лежать» в течение года. И должна (была) быть либо реализована третьему лицу, либо распределена между участниками, либо уменьшен УК. Выбирайте. За нарушение этого срока никаких санкций нет. Думаю ничего не помешает эту долю спихнуть/распределить сейчас.

Нэ чиплявся бо гэпну.

Прежде чем критиковать — похвали! (с)

Источник: http://forum.klerk.ru/showthread.php?t=286036

Способы изменений состава участников ТОО

Попробуем проанализировать способы изменений состава участников ТОО более подробно, опираясь исключительно на нормы действующего законодательства о ТОО.

Продажа / иной способ уступки доли ТОО (дарение, мена и др.)

Право на свободный выход участников из ТОО не предусмотрено, однако закон предоставляет участникам ТОО право прекратить участие в ТОО путем отчуждения их долей (п.п. 5 п. 1 ст. 11 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»), т.е. передачи прав на долю их обладателем другому лицу. Для простоты и наглядности рассмотрим данные способы изменения состава участников в зависимости от того, какому лицу осуществляется уступка доли: участнику ТОО либо третьему лицу (л ицо (физическое или юридическое), не являющееся стороной в обязательстве, но в силу закона или договора способное приобретать по нему гражданские права и обязанности ).

  • Уступка доли одним из участников ТОО другому участнику ТОО

Участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (части доли) участника при ее продаже кем-либо из участников. Таким правом может воспользоваться каждый участник ТОО (п. 1 ст. 31 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»).

Предпринимаемые действия сторон:

  • участник ТОО, продающий долю (часть доли) письменно извещает о своем намерении исполнительный орган ТОО (единоличный или коллегиальный) с указанием предполагаемой цены продажи;
  • участник ТОО, покупающий долю (часть доли) после получения извещения исполнительного органа о предложении участника ТОО своей доли к продаже, в течение 7-ми дней извещает исполнительный орган ТОО о своем намерении приобрести предлагаемую к продаже долю (часть доли).

Если общая величина поступивших предложений участников не превышает размера продаваемой доли, каждый из них приобретает ту ее часть, которую он указал в уведомлении. Оставшаяся часть доли может быть отчуждена третьему лицу, если до такого отчуждения не поступит дополнительных предложений от участников ТОО.

При приобретении отчуждаемой доли (ее части) участником (участниками) ТОО его (их) доля в уставном капитале ТОО соответственно увеличивается.

Правила продажи доли участнику ТОО также применяются при отчуждении доли по договору мены.

Участник ТОО вправе продать или иным способом уступить свою долю в имуществе ТОО или ее часть одному или нескольким участникам данного ТОО по своему выбору. Согласия ТОО или других участников на это не требуется. Кроме того, учредительными документами ТОО может быть предусмотрено ограничение максимального размера доли, принадлежащей одному участнику ТОО, либо предусмотрено ограничение изменения соотношения долей участников ТОО, — поэтому, при уступке доли, данные условия подлежат обязательному соблюдению (п. 2 ст. 29 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»).

  • Уступка доли одним из участников ТОО третьему лицу

Предпринимаемые действия сторон:

  • Участник ТОО, продающий долю (часть доли):
    • письменно извещает о своем намерении исполнительный орган ТОО (единоличный или коллегиальный) с указанием предполагаемой цены продажи;
    • ожидает выкупа доли (ее части) участниками ТОО в течение одного месяца со дня направления исполнительному органу ТОО извещения о предложении доли к продаже;
    • продает долю (невыкупленную ее часть) третьему лицу по цене не ниже той, какая была указана в извещении (при отчуждении по более низкой цене — договор о купле-продаже доли может быть признан недействительным, а участники вправе повторить процедуру реализации преимущественного права покупки доли с учетом фактической продажной цены доли (ее части)).
  • Исполнительный орган ТОО в течение 7-ми дней с момента получения от участника ТОО извещения о предложении доли к продаже, извещает об этом всех участников ТОО.

При продаже доли (ее части) третьему лицу с нарушением преимущественного права покупки (п раво участника ТОО претендовать в первоочередном порядке, в случае продажи другим участником того же ТОО своей доли, на покупку продаваемой доли участника в уставном капитале ТОО ) любой участник ТОО вправе в течение 3-х месяцев потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя (т.е. купить продаваемую долю).

При нежелании участников воспользоваться преимущественным правом покупки доли (ее части) при ее продаже третьему лицу, преимущественным правом покупки, может воспользоваться само ТОО (цена определяется соглашением сторон, а при недостижении соглашения – судом), но обязанность по приобретению доли участника на ТОО возложить нельзя.

Учредительными документами ТОО может быть предусмотрено, что продажа участником своей доли третьему лицу допустима лишь с соблюдением определенных условий в них оговоренных (за исключением продажи доли, принадлежащей государству(п. 3 ст. 30 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»)). Не соблюдение данных условий может привести к признанию недействительности договора купли-продажи доли.

В случае, когда, по не зависящим от продавца обстоятельствам, продажа доли, не может быть произведена с соблюдением указанных запрещений или ограничений, — продающий долю участник вправе обратиться к ТОО с требованием выкупить эту долю или разрешить ее продажу третьему лицу.

Правила продажи доли третьему лицу также применяются при отчуждении доли по договору мены.

По общему установленному законом правилу, отчуждение участником ТОО своей доли (ее части) третьим лицам допускается. Однако, учредительными документами ТОО, его участниками, могут быть предусмотрены и ограничения, в этом случае будут действовать условия учредительных документов ТОО (за исключением продажи доли, принадлежащей государству13).

Лицо, ставшее участником ТОО вследствие покупки доли выбывшего участника или по иным основаниям перехода доли, считается присоединившимся к учредительному договору и уставу ТОО с момента перехода права на долю(п. 2 ст. 22 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной»).

Важно отметить то обстоятельство, что доля участника в имуществе ТОО может быть отчуждена лишь в той части вклада участника, в какой этот вклад им оплачен (п. 1 ст. 29 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). Это означает, что если, например, учредительным договором установлено внесение участником ТОО, решившим произвести отчуждение доли, 50 000 тенге (50% доли), а он к моменту принятия решения об уступке внес лишь 25 000 тенге (25% доли), то всю свою номинальную долю в размере 50 000 тенге (50% доли) уступать он не вправе, а только лишь оплаченную ее часть, т.е. любой размер доли до 25%. При невозможности продажи невнесенной части вклада в срок, установленный решением общего собрания участников ТОО (не более 1 года со дня регистрации ТОО), на эту сумму уменьшается уставный капитал ТОО и соразмерно изменяются доли участников в уставном капитале ТОО (ч. 2 п. 4 ст. 24 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»).

Читайте так же:  Ндфл при уменьшении уставного капитала

ограничен максимальный размер доли, которая может принадлежать одному участнику ТОО;

ограничена возможность изменения соотношения долей участников ТОО.

Способ, когда участник ТОО продающий, или иным образом уступающий свою долю в ТОО участникам данного ТОО, либо третьим лицам, для самого ТОО является наиболее простым по следующим основаниям:

размер уставного капитала ТОО не меняется (его не нужно уменьшать, как, например, при выкупе);

ТОО не принимает участия в расчетах между выбывающим участником и приобретающими лицами.

Принятие новых участников с увеличением уставного капитала ТОО

При принятии в состав ТОО новых участников происходит увеличение уставного капитала ТОО, при этом, по общему согласию участников ТОО, происходит перерасчет долей всех участников в уставном капитале ТОО. При этом, в случае, если увеличение уставного капитала не состоялось (например, в следствии не извещения регистрирующего органа – территориального органа Министерства юстиции РК – об увеличении уставного капитала), третье лицо, намеревавшееся вступить в ТОО и внесшее свой вклад, вправе требовать от ТОО возврата вклада и уплаты неустойки за неправомерное пользование чужими деньгами (ст. 353 Гражданского кодекса РК).

Полное погашение товариществом доли участника (выкуп доли)

В результате полного погашения товариществом доли участника ТОО происходит уменьшение уставного капитала ТОО, при этом доли остальных участников ТОО соразмерно изменяются (ст. 27 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). При выкупе доли ТОО цена доли определяется соглашением сторон, а при недостижении соглашения – судом.

ТОО, по решению общего собрания участников ТОО, вправе, вместо погашения доли, при нежелании участников приобрести долю, выкупленную ТОО у выбывшего участника, — продать эту долю от имени товарищества третьему лицу.

Выкуп доли участника ТОО может также наступить при:

  • принятии общим собранием участников ТОО решения о внесении участниками дополнительных взносов в имущество ТОО и при отказе участников от принятия участия в голосовании по этому вопросу, либо в воздержании по рассматриваемому вопросу, – в этом случае такие участники вправе потребовать выкупа их долей участниками, голосовавшими за внесение дополнительных взносов. Участники, голосовавшие за дополнительные взносы, выкупают доли пропорционально своим долям в уставном капитале ТОО, при этом дополнительные взносы вносятся только по окончании расчетов с участниками, заявившими требование о выкупе их долей (п. 1 ст. 39 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»);
  • не присутствии участников на общем собрании участников ТОО при решении данным собранием вопроса о реорганизации ТОО, либо голосовавшие против такого решения, — в этом случае такие участники вправе требовать выкупа своих долей участниками, голосовавшими за реорганизацию ТОО (ст. 66 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»).

Принудительный выкуп доли

При причинении участником ТОО существенного вреда (вред, устранение последствий которого для ТОО или его участников становится затруднительным или невозможным) товариществу, ТОО, помимо требования о возмещении вреда и постановки вопроса о принудительном выкупе товариществом доли виновного участника, причинившего вред, вправе также требовать выбытия его из числа участников. Принудительный выкуп доли производится в судебном порядке по рыночной цене, определенной независимым оценщиком.

Переход долей участников-физических лиц по наследству и правопреемство долей участников-юридических лиц

По общему установленному законом правилу, доля (ее часть) умершего участника ТОО переходит к его наследникам. Однако, учредительными документами ТОО, его участниками, могут быть предусмотрены и ограничения в этом правиле, в этом случае будут действовать условия учредительных документов ТОО. Переход доли наследникам и ее раздел между несколькими наследниками производится в соответствии с нормами наследственного права (подробнее читайте в статье «Переход доли участника ТОО его наследникам в порядке наследования»). При отказе наследников от вступления в число участников ТОО, либо отказе ТОО в таком принятии, наследникам выплачивается стоимость принадлежащей на основе правопреемства доли в имуществе, определяемом на день смерти участника ТОО (ч. 2. п. 30 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О некоторых вопросах применения судами законодательства о наследовании»).

При реорганизации юридического лица в формах:

  • слияния, присоединения или преобразования — доля в уставном капитале ТОО переходит к правопреемнику реорганизованного юридического лица (т.е. к юридическому лицу, принимающему на себя все имущественные права, обязанности, долги от реорганизованного юридического лица);
  • разделения юридического лица, выделении из его состава нового юридического лица (новых юридических лиц) — доля переходит к правопреемникам юридического лица в соответствии с разделительным балансом (ст. 47 Гражданского кодекса РК).

При несогласии общего собрания участников ТОО на переход доли к правопреемникам юридического лица, ТОО обязано выкупить данную долю.

Прием в ТОО нового участника производится с соблюдением требований закона, устава и учредительного договора ТОО и оформляется договором о присоединении к учредительному договору (подробнее читайте в статье «Договор о присоединении к учредительному договору ТОО»), который подписывается уполномоченным руководителем органа товарищества и вступившим участником. Новый участник считается присоединившимся к учредительному договору ТОО и к его уставу с учетом изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о присоединении.

В заключении отметим, что смена состава участников ТОО влечет за собой обязательную перерегистрацию ТОО (п.п. 6 п. 2 ст. 14 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью), в следствии чего необходимо вносить соответствующие изменения в учредительные документы ТОО, а обязательное наличие в учредительном договоре ТОО порядка перехода долей участников ТОО, прямо предусмотрено законом, являясь императивной нормой, а не диспозитивной, т.е. обязательным, подлежащим выполнению требованием, а не рекомендованным. В этой связи, правовой разбор положений законодательства в отношении способов изменения состава участников ТОО, осуществленный нами в данной статье, как мы считаем, представляет собою определенную практическую ценность.

Уважаемые пользователи! Информация в статье соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.

Видео (кликните для воспроизведения).

Источник: http://dogovor24.kz/articles/sposoby_izmenenij_sostava_uchastnikov_too-265.html

У кого из учредителей тоо больше прав
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here